Mecanismos de preservação do equilíbrio econômico- financeiro diante da inadimplência do poder concedente

Abstract

El presente trabajo trata del incumplimiento del Poder Concedente en el Contrato de Concesión a la luz de las obligaciones previstas por la Ley Federal n. 8.987/1995, que impactan en el deber específico de preservación del equilibrio económico-financiero del contrato. Si bien la Ley Federal 8.987/1995 establece como cláusulas esenciales a aquellas relativas a los «los derechos, garantías y obligaciones del poder concedente y de la concesionaria» (artículo 23, inciso V), no regula expresamente las consecuencias derivadas de su incumplimiento, limitándose a la disposición del artículo 39, que prevé la posibilidad de que la concesionaria solicite la resolución del contrato mediante decisión judicial. Esta medida extrema, sin embargo, podría revelarse inadecuada frente al interés de la Concesionaria en continuar prestando los servicios, asi como delante de la necesidad de preservar el equilibrio económico y financiero del Contrato de Concesión, particularmente durante su ejecución. Debido a esta omisión legislativa, resulta indispensable identificar las hipótesis de incumplimiento atribuidas al Poder Concedente, incluyendo el análisis de la antijuridicidad de las conductas correspondientes y la identificación de los instrumentos jurídicos idóneos para mitigar y contrarrestar tales infracciones. En este marco, se examinará el incumplimiento del artículo 29, inciso V, de la Ley Federal n° 8.987/1995, explorando los supuestos que configuran el incumplimiento, la caracterización de la atipicidad de la conducta y sus respectivas consecuencias jurídicas. El estudio evaluará instrumentos jurídicos de naturaleza reactiva, tales como el derecho de retención y la exceptio non adimpleti contractus; mecanismos compensatorios, como el restablecimiento del equilibrio económico- financiero y la extensión del plazo contractual; así como mecanismos de carácter mitigador, como los dispute board, las cláusulas penales y los seguros. La metodologia utilizada comprende el análisis legislativo, doctrinal y jurisprudencial, con el propósito de valorar la efectividad de los mecanismos actualmente disponibles y de proponer eventuales mejoras. Finalmente, la investigación propone soluciones orientadas a fortalecer la seguridad jurídica, la previsibilidad y la estabilidad de los Contratos de Concesión, favoreciendo un entorno más justo y equilibrado para las partes contratantes